司法考试笔记008法律三原则

法律既要保障自由又要限制自由,法治就是要寻找保障自由与限制自由的平衡点。因此需要遵循以下三大原则。

1、伤害原则(HarmPrinciple)又称“不干涉原则”(Non-interferencePrinciple)

2、父爱主义原则(PaternalismPrinciple),又称家长主义原则。。3、冒犯原则(公序良俗原则)由美国法律学会刑法委员会提出。冒犯原则的基本思路是:法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为,如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚,因此必须受到刑事制裁。公序良俗:是公共秩序与善良风俗原则的合称。其中公共秩序,系指国家社会之一般利益;其中的善良风俗,系指社会的一半道德观念。换言之,公序良俗原则就是对民事活动当事人尊重国家社会之一般利益与一般道德要求,但事实上,司考两者的内容几乎完全一致,都以社会和国家的健全发展为目标,因而在理论与实务中往往不区分两者而合称为公序良俗。

冒犯原则是指任何人的行为都不能违反公共道德,即法律与道德界限,王甲的行为属于违法行为,对其处罚是基于法律之规定,不涉及道德,故并不涉及冒犯原则。

法律家长主义实质上就是以“父母”的身份,去制定的法律比如“父母”认为自杀是伤害自己的行为,对“儿女”不好,那即使“儿女”是自愿的自杀,法律家长主义也会采用法律手段制止,并在未遂情况下对“儿女”进行处罚。法律家长主义是以保障人权为基础的,与传统法律强调的最大化的自由不同。传统法律强调最大化的自由,对于自杀行为是不约束的,即使未遂也因为这是其作为人的权利而不加以惩罚,而法律家长主义从最大化保障人权出发,强制蔑视人权的行为发生,对于人权通过法律手段进一步的限制,以此保障人权。

其实两种观点都是从人权出发,只是传统法律更崇尚自由的主观价值,而法律家长主义则更关心人身权利的客观价值。

意思是指像父亲那样行为,或对待他人像家长对待孩子一样。当然,这里是指具有责任心和爱心的父亲或家长。




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